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关于管理研究类毕业论文模板范文 和中国企业海外上市VIE模式的风险管理类论文如何怎么撰写

分类:职称论文 原创主题:管理研究论文 发表时间: 2024-02-09

中国企业海外上市VIE模式的风险管理,本文是关于管理研究类论文如何怎么撰写跟海外上市和风险管理和风险管理研究有关毕业论文提纲范文.

1 概述

1998年4月13日,新浪网首创性地采取VIE模式在美国纳斯达克市场挂牌上市交易,打开了中国企业海外上市的序幕.十几年来,VIE模式成为大多数中国互联网企业海外上市的首先模式,推动了企业发展.阿里巴巴、百度、网易、京东等国内知名互联网巨头都是采用VIE模式在海外上市.

VIE模式采用繁杂精妙的法律架构将众多实体以一系列股权和协议的方式绑定在一起,以实现经营实体在国内、上市公司在国外的架构安排,从而规避了《关于外国投资者并购境内企业的规定》(商务部等六部委2006年发布)中对于返程投资的限制以及《外商投资产业指导性目录》(国家发展和改革委员会、商务部发布,多次修订)中对外资禁入行业的规定,使得外资能够间接进入非准入行业.VIE模式处于法律的“灰色地带”,其复杂的架构可以衍生出更多的风险.本文剖析VIE模式的架构,研究VIE模式的主要风险,提出风险管理建议,为我国企业海外上市提供参考.

2 VIE模式及其架构分析

2.1 VIE模式

VIE模式,即可变利益实体(Variable Interest Entity,国内又称“协议控制”),是指境外上市母公司通过设立特殊目的公司(Special Purpose Vehicle,简称SPV),再通过SPV设立境内外资全资壳公司(Wholly Foreign Owned Enterprise,简称WFOE),然后WFOE通过一系列协议来控制境内持牌照经营实体的经营运转,以获取境内经营实体的主要经济利益.境外上市主体的主要股东通过该模式间接进入国内不允许外资进入的行业,并通过协议或者合同来获取大部分经济利益.

2.2 VIE模式架构分析

在VIE模式的架构中,境外上市主体、WFOE以及境内持牌照经营实体是最为核心的三个部分.其中,境外上市主体通常是WFOE的母公司,而WFOE又通过协议来控制境内持牌照经营实体.

如图1所示,构建一个完整的VIE架构需要五个关键步骤,第一,创始人及其他主要股东在境外分别单独设立BVI公司;同时,创始人在境内成立一家全资内资公司作为持牌照经营实体.第二,上述BVI公司联合风险资本、公众作为股东,设立境外上市主体.第三,境外上市母公司设立SPV.因中国政府对香港特区有减税政策,故通常将SPV设立在香港,也称“香港壳公司”.第四,SPV在境内设立WFOE.第五,WFOE通过一系列合同或协议来控制内资公司的日常经营,达到获取利润和符合相关法律法规要求的目的.这些协议主要包括贷款协议、资产运营控制协议、技术许可协议、认股选择权协议、业务合作协议、股权质押协议、权协议及独家服务协议等.

VIE模式是通过协议控制以替代股权控制,从而使得海外资本进入国内法律禁入的经营范围.但协议控制并没有股权控制的强度大,部分协议甚至缺乏法律保护,因此,当境内经营实体的名义股东与其背后的实际投资人之间产生利益冲突时,VIE模式存在极大的风险性.

3 VIE模式的风险分析

近年来,VIE模式风险事件频繁发生,由此引起了海外上市企业和理论界的高度关注.

3.1 法律风险

VIE模式处于法律的“灰色地带”,法律风险尤为突出,主要可细分为合规性风险、合同可执行性风险、纠纷风险、税务风险、外汇管制风险以及反垄断审查风险.

合规性风险.现有的法律政策对VIE模式持“默许”态度,并未给予明确的法律保护,处于法律的“灰色地带”.政府选择默许VIE模式的存在,是因为一方面TMT(Technology,Media,Telecom)行业的发展需要大量的资金投入,而中国政府和国内的投资基金难以担负起如此巨大的资金投入.因此,让国内的TMT企业去国外上市,依靠国外资本市场的海量资金来推动中国的TMT事业发展,成为一项重要选择;另一方面,我国政府也深刻意识到文化、出版、媒体、互联网等影响国家意识形态的领域,若不加强监管和引导,有可能会弱化国家的舆论话语权.因此,我国政府对VIE模式一直保持既不鼓励也不明令禁止的态度.但若VIE模式风险事件不断爆发的话,我国法律可能会进一步跟进,做出清晰明确的规定,因此,企业要密切关注政府的相关政策变化.

合同可执行性风险.投资方与实体经营公司及其创始人之间的投资协议存在因条款不完善而导致不利于创始人或投资方的诉讼,或是投资协议条款违反国内法律或在国内司法实践中不被认可并无法执行.从协议本身来看,一般来说,协议条款越复杂,其违约的风险点也就越多.

纠纷风险.纠纷风险可细分为解除创始人职务纠纷风险、公章返还纠纷风险、对赌协议纠纷风险,等等.解除创始人职务纠纷风险是指当创始人与海外投资方产生利益纠纷时,海外投资方期望通过解除创始人的职务来重新夺回对公司的实际控制权.公章返还纠纷风险是指海外投资方取回原公司法定代表人非法占有的公司公章,从而来更换新的法定代表人并完全夺回对公司的控制权.对赌协议纠纷风险是指,在VIE模式中,通常设置对赌条款,对赌条款是保护股东权益的常用方式,但有时因其法律效应会产生纠纷风险.

税务风险.采用VIE模式的上市公司因其独特的多层控制架构,容易产生重复征税或逃避纳税等问题.首先,VIE架构的上市公司需将境内经营实体的利润通过WFOE转移到SPV.多个企业主体会造成税负成本增加的风险.为了避免或者减少重复征税带来的额外成本,大多VIE架构的上市公司选择在维京群岛等免税地区进行注册,并在香港设立壳公司,以降低税收成本.由于VIE模式中公司主体众多,架构繁杂,以致于一些公司会试图运用其他非法方式来逃避纳税.

外汇管制风险.VIE模式需要将境内运营实体产生的利润转移到境外母公司,而我国在外汇管制方面较为严格,使得VIE模式在转移利润过程中因受外汇管制的制约而发生风险.

反垄断审查风险.反垄断审查风险是指一旦国内公司被等同于并购,则有可能会受到反垄断审查,从而对可变利益实体的运作产生相应的风险冲击.

3.2 违约风险

VIE模式的核心是协议控制,而其存在巨大风险,一旦签订协议的各方发生违约,则整个VIE架构将随之瓦解.虽然VIE架构在跨境环节因未涉及股权并购关系而有效地规避了相关法律监管,但是一系列的合同协议成了维系这一架构的关键所在.在VIE架构中,涉及多方投资者,若其中有任何一方发生违约情况,都将损害到其他投资者、债权人的利益,使得整个VIE架构分崩离析.

在VIE架构的几大核心协议中,有关利益转移的协议显然有失公平性,借款协议也存在债权人对利益输送行为采取撤销权的风险.此外,借款协议涉及到公司彼此之间拆借资金的问题,也可能会被判定为无效.在现有法律框架下,股权质押必须经过登记才具有法律效力,而VIE模式中商务部可能会以是外商投资企业为由拒绝为其登记股权质押,从而使得质押协议无效.再者,VIE模式中的重要的贷款协议、股权质押协议与股权回购协议均有流质协议之嫌,可能会被认定为无效协议.

3.3 公司治理风险

在VIE模式下,境外上市主体的授权代表、外资全资壳公司的董事长兼法定代表人、境内持牌照经营实体的董事长兼法定代表人,这些职位一般都由公司创始人担任,而且创始人持有公司的相关证照、公章以及财务印章等.基于我国法定代表人制度和公章管理制度,这种公司治理结构的设计,使得外资全资壳公司和境内持牌照经营实体都处在创始人的实际控制范围内.而海外投资方仅能通过协议来约束经营实体,其对公司的控制权远不及创始人,这就造成境外投资方极易失去对境内持牌照经营实体的实际控制权.若创始人在长期控制公司的过程中转移公司的核心资产或者任意占用公司资源,外国投资者并不能采取有效的保护措施,因为其已经丧失了对公司的控制权.

3.4 操作风险

VIE架构涉及繁杂的合同协议以及多层次的企业主体和股权关系,存在较大的操作风险,有更多的环节容易发生纰漏,从而造成公司的损失.近年来,一些采用VIE架构的公司即便是进行正常的内部股权调整和重大人事变动问题,也会因信息披露不及时而被外界做空,对本公司造成重大损失,甚至殃及其他采用VIE架构上市的公司遭受损失.

2012年7月11日,鉴于“支付宝事件”暴露出的结构纠纷风险,新东方发布公告主动调整了境内实体即北京新东方的股权结构,实现了创始人俞敏洪对境内运营实体的100%控股.该举措主要是为了巩固新东方的VIE架构,避免重蹈“支付宝”的覆辙,不仅有利于维护美国上市主体的股东权益,同时对合并报表也不产生影响.然而,美国证券交易委员会对涉及VIE架构调整之事都尤为警惕,7月13日便针对新东方VIE架构调整一事发出了调查函.随后,外界做空消息跟进,引起了投资者恐慌性抛售,导致新东方股价暴跌,仅两天市值蒸发超过10亿美元,同时也引发了市场对VIE架构公司的担忧,最终导致中概股普遍大跌.

4 VIE模式风险管理的建议

结合VIE模式架构特性和风险特征,本文给出如下政策建议.

4.1 加强企业风险管控能力

随着我国资本市场的逐步壮大及法律法规的不断完善,从长远来看,VIE模式将成为历史,会形成更为直接、安全的海外上市模式.因此,拟采用VIE模式进行海外上市的企业,要以长远的眼光来规划企业的发展策略,谋划新的海外上市模式.已采用VIE模式的海外上市企业,应从以下几个方面来规避风险:

规范股权结构.要确保境外上市主体、境内外资壳公司以及境内持牌经营实体各利益方在利益上的一致性,防范潜在矛盾,避免利益纷争.

健全公司治理制度.要强化投资方的合法权益,杜绝创始人利用绝对控制权做出损害股东权益的可能.制定董事会控制权条款,投资者有权委派董事进入运营实体公司的董事会并参与经营管理,且享有重大事项的一票否决权,以避免公司创始人完全把控运营实体公司的运转.

完善利益受损补救措施.通过制定相关协议,使投资方在合法利益受到损害时获得补救.例如,投资方以可转换债券等更具灵活性的契约工具代替一部分入股,一旦创始人或其他投资人不能完全履行对公司的责任义务时,即会触发可转换债券等金融工具的条件设定,而使利益受损的一方获得一定的补偿.

尽早回归国内资本市场.近年来,我国在引导外资参与和支持TMT产业本土发展方面有了实质性的进展.2015年6月19日,发布公告,决定在全国范围内放开经营类电子商务企业的外资股比例至100%.相关企业应密切关注政策动态,尽早拆除VIE架构,这不仅有助于企业彻底规避法律政策风险,更有利于企业的长远发展.

4.2 改善创新企业的融资环境

VIE模式的大行其道,源于中国创新企业的“融资悖论”——创新企业由于国内融资渠道不畅而产生强烈的海外融资需求.因此,改善创新企业的融资环境,使得创新企业能够在本土发展,不仅可以从根源上避免VIE模式的风险发生,也保证了国内高新技术企业的主要利润留在了境内.

加快建立多层次资本市场的步伐.要尽快建立与企业发展需求相适应的多层次资本市场,完善国内资本市场结构,针对科技含量高、成长快的创新企业应适当降低其准入门槛,使更多优秀的、具有发展潜力的创新企业能够留在本土资本市场上发展,也要为VIE模式海外上市企业的回归开启绿色通道.

引导金融机构和风险投资加强对创新企业的支持.长期以来,我国的金融机构主要服务于国有企业及资信良好的大型传统企业,以风险投资为代表的民间资本对高科技企业的认可度较低.因此,政府要引导金融机构和民间资本向高科技产业倾斜,支持银行为信用达标的创新企业提供信贷便利,鼓励风险投资对初创企业进行股权投资,以解决高科技初创公司融资难的问题.

4.3 完善外商投资政策法规

目前,我国关于外商投资方面的政策法规还不够完善、限制严苛的问题,这也是VIE模式盛行的根源所在.随着我国市场的壮大和相关产业的发展,完善有关外商投资的法律法规迫在眉睫.

完善对VIE模式的法律监管.监管部门应改变以往对VIE模式“睁一只眼闭一只眼”的监管态度,对目前已经采用VIE模式的海外上市企业要进行身份确认,根据其资本结构明确划分企业性质,分类监管.对满足条件的海外上市企业,应从政策上积极鼓励其拆除VIE架构,返回境内资本市场上市.

调整外商投资的政策限制.随着经济全球化的进展和我国相关产业的发展成熟,对外资进入境内投资产业范围的调整势在必行.重新确定外资进入我国TMT产业的政策壁垒,可以有效地弥补VIE模式的政策漏洞,防范VIE模式存在的巨大隐患.

(责任编辑 吴 汉)

该文点评,这是适合不知如何写海外上市和风险管理和风险管理研究方面的管理研究专业大学硕士和本科毕业论文以及关于管理研究论文开题报告范文和相关职称论文写作参考文献资料.

参考文献:

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